摘要：《合同法》对合同成立和生效分别作出了明确规定。合同成立是指合同当事人就合同主要条款达成了协议。而合同生效是指当事人订立的合同得到法律的认可，依法发生法律效力。合同成立与合同生效，两者之间既有紧密联系又有本质区别。虽然一般情况下合同成立时生效，但合同成立显然不等于合同生效，它们是两个完全不同的概念，各有不同的法律要件。
关键词：合同成立 合同生效

我国原合同方面的法律均未明确区分和规定合同成立与合同生效，实践中也未将合同成立与合同生效加以区别。现行《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）对合同成立与合同生效分别给予详细具体规定，明确区分了合同成立与合同生效。
一、合同成立
合同成立是指合同当事人就合同主要条款达成了协议。《合同法》第25、32、33、36、37等条款针对不同情况，就合同成立分别作出了规定。原则上“承诺生效时合同成立。”但除口头合同外，合同成立的具体情形主要有：第一，双方当事人签字或盖章时合同成立。当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章是合同成立；第二，签订确认书时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。合同自签订确认书时成立。第三，实际履行时合同成立。采用书面形式订立合同，在签字或盖章前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，合同成立。
二、合同生效
合同生效是指当事人订立的合同得到法律的认可，依法发生法律效力。关于合同生效，根据《合同法》规定，主要情形有：第一，自合同成立时生效。绝大多数合同成立与合同生效是一致的；第二，批准、登记时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自批准、登记时生效。第三，条件成就时生效。当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。第四，期限届至时生效。当事人对合同生效约定附期限的，自期限届至时生效。
绝大多数情况下合同成立与合同生效是一致的，即自成立时生效，但并非都是一致的，合同生效的第二至第四种情况与合同成立显然不一致。如合同的批准或登记，当事人签订的合同须经有关部门批准或者登记，合同才能生效。换句话说，有关部门的批准或登记是合同的生效要件。在此情况下，合同成立在前，生效在后。如果合同未经批准或者登记，尽管当事人就合同条款达成了协议，但不管当事人意志如何，合同并不能生效。
特别值得探讨的是，合同须经批准或者登记才生效的情形，实务及理论界对《合同法》第44条第2款“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”长期存在误解。对此，必须注意以下情形：第一，必须是法律、行政法规对此所作的规定，而不是部门规章、地方法规作出的规定；第二，法律、行政法规明确规定合同“自登记之日起生效”。即一方面法律、行政法规明确规定“登记”作为合同的生效要件，合同未经登记仅仅成立而不生效；另一方面，法律行政法规明确了合同生效的时间，即“合同自登记之日起生效”的文句。如果法律、行政法规虽然规定合同需经批准或登记，但未明确规定合同“自登记之日起生效”，那么该批准或登记就不是合同生效或有效要件。如《城市房地产管理法》第53条规定：“房屋租赁，出租人和承租人应当签订书面租赁合同，约定租赁期限、租赁用途、租赁价格、修缮责任等条款，以及双方的其它权利和义务，并向房产管理部门登记备案。”第三，某些法律、行政法规规定的登记制度并非合同登记，而是物权性登记，即该类登记为合同标的物所有权或其它物权变动的生效要件，而不是合同本身的生效或有效要件。事实上，司法实践及理论对有关登记制度及合同效力的误解多数集中在此方面，将该类物权登记往往与合同生效或有效相混为一谈。《物权法》第23条规定，“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”因此，诸如《土地管理法》第12条、《城市房地产管理法》第60条第3款等规定的登记属于物权权属变更登记，而不是合同生效登记。对于房地产等买卖合同，登记与否对合同本身是否生效、是否有效不产生任何影响，登记仅仅关系到所有权、使用权等转移效力。
三、合同成立与生效的区别
合同成立与合同生效，两者之间既有紧密联系又有本质区别。虽然一般情况下合同成立时生效，但合同成立显然不等于合同生效，它们是两个完全不同的概念，各有不同的法律要件。合同成立仅是合同当事人就合同条款达成了协议，只要合同当事人就合同主要条款达成协议，合同即告成立。合同成立反映的是当事人的意志，解决的是合同是否存在的问题，强调的是当事人之间的合意和合同订立过程的完成（即要约和承诺的完成）。对于已成立的合同是否有效，对当事人是否有约束力，则是合同生效制度所要解决的问题。合同生效则是就当事人所订立的合同依法发生法律效力，对当事人产生法律约束力。合同生效制度体现的是国家意志，即国家对合同关系的肯定或否定。合同成立后，并不意味着合同当然生效。合同能否发生法律效力，不为合同当事人意志所决定，只有符合生效条件的合同于合同生效后，才对当事人产生法律约束力。而不符合生效条件的合同尽管已经成立，对当事人仍不具有法律约束力，违法的合同则根本不可能生效。法律约束力主要表现在：（1）合同当事人应按照合同的约定全面履行自己的义务，一方当事人也有权要求另一方当事人履行合同义务。（2）任何一方不得擅自变更或解除合同，否则可能构成违约。（3）当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，除法律规定可以免除责任外，违约方应承担违约责任。
合同成立与合同生效是否相同，有无区别，不是一个纯理论问题，它直接关系到当事人因订立合同而形成的权利和义务能否得到法律的认可和保护。如果二者不一致，合同虽成立但未生效，当事人不必履行合同，继而不存在违约责任等。如果合同成立等于合同生效，当事人应全面履行合同，否则就应当承担违约责任。
我国原有立法以及司法实践，由于未区分合同成立与合同生效，因而也未区分合同不成立与合同无效，由此产生了一些问题。如将已成立但未生效的合同，一律按无效合同处理，因而产生大量的无效合同，致使合同当事人订立合同的目的落空，即不利于当事人，也不利于市场经济。另外由于未区分合同不成立与合同无效，故将合同不成立作为无效合同对待，而合同无效与合同不成立的法律后果完全不同。在合同不成立的情况下，有过错的一方当事人应根据缔约过失责任制度即《合同法》第 42 条规定，承担民事责任。在合同被确认无效的情况下，依据无效合同的法律规定，不仅产生民事责任，如赔偿损失等，而且过错方依法可能要承担行政责任，如追缴财产，构成犯罪的，将依法追究刑事责任。因此，区分合同成立与合同生效，从而区分合同不成立与合同无效，对司法实践具有十分重要意义。
四、《合同法》第8条规定之探讨
值得探讨的是《合同法》第8条之规定。该条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”笔者认为，第8条之规定是将合同成立制度以合同生效制度加以规定，从而否定了《合同法》第44、45、46 条等有关合同生效的法律规定，也因此混肴了合同成立与合同生效。既然合同成立后即对当事人具有法律约束力，应当按照约定履行义务，并不得擅自变更和解除，那么有关合同生效的法律规定就失去了应有的作用和意义。但正如上面所述，只有生效的合同才对合同当事人具有法律约束力，合同虽成立但未生效，对当事人并无约束力，亦自然不存在合同变更或解除。
既然《合同法》已明确区分并分别规定了合同成立与合同生效，那么，第8条之规定与有关合同成立及合同生效之规定显然缺乏统一性和协调性，也使得合同成立与合同生效的法律规定的作用和意义被第8条之规定一笔勾销。从合同法全部内容看，该条所要表明的意思，事实上已在《合同法》第四章、第五章、第七章等等相关章节作了详细规定。因此笔者认为，第8条之规定不但无任何积极意义，反起消极影响。为解决理论上特别是实践上的理解与适用不一，避免引人误解，给司法实践造成混乱，应当删除第8条，至少应作适当的修改。

注意参考文献：
①王利明 崔建远 《合同法新论 总则》中国政法大学出版社，1996年版。
②王家福主编《民法债权》法律出版社 1991年版。
③陈安生主编 《涉外经济合同的理论与实务中国政法大学出版社1994 年版。
④王利明 崔建远 《合同法新论 总则》中国政法大学出版社，1996年版。

本文发表在《商场现代化》2009年第11期

作 者： 王德山，男，汉族， 1963年12月生，河南西华县人，
法学硕士，副教授
单 位： 首都经贸大学法学院
作 者： 姜晓林，女，1983年8月生，汉族，山东日照人
首都经济贸易大学法学院民商法硕士研究生
地 址： 北京市丰台区花乡张家路口121号
邮 编： 100070
电 话： （010）83952240，83952249（办），13701207656
电子邮件：wdsh368@souhu.com
教育部


教育部部属高等学校《会计人员职权条例》实施细则


第一章 总 则
第一条 为贯彻落实国务院1978年9月国发〔1987〕175号文件颁发的《会计人员职权条例》（以下简称《条例》），加强部属高等院校财务管理，提高管理水平，维护财经纪律，充分调动各校财务会计人员（以下简称财会人员）的积极性，正确行使国家赋予的职权，努力为发展我国高等教育事业服务，为我国社会主义现代化建设作出贡献，特制定本实施细则。
第二条 部属院校都必须加强对财务会计工作的领导，把财会工作列入学校领导工作的议事日程。要从政治上、工作上、生活上关心财会人员，帮助他们解决实际问题。学校财会人员是从事财经管理工作的社会主义劳动者，各级领导和师生员工要尊重他们的劳动，支持他们的工作。要切实保证财会人员有5／6的时间从事财务会计工作。
第三条 部属院校财会人员要紧紧依靠党的领导，做好本职工作，当好领导的参谋。要努力学习马列主义、毛泽东思想，认真学习党和国家的财经方针、政策、法令，刻苦钻研业务，不断提高政治和业务水平，做到又红又专。要忠于职守，廉洁奉公，严守法纪，善于执行制度，实行财务民主，接受群众监督。要面向教学，面向科研，深入实际，调查研究，总结经验，不断改进工作方法和工作作风，更好地为教学、科研工作服务。

第二章 机构设置和队伍建设
第四条 部属院校都必须单独设置财务处（室），作为学校的一级机构，在校（院）长的直接领导下和上级财务部门的指导下，统一管理全校的财务会计工作。
第五条 学校校办工厂和其他业务部门，根据工作需要，必须配备专职财会人员或设置财会机构的，在业务上，受学校财务处（室）的指导、监督。
第六条 学校专职财会人员的编制比例，一般可按本校教职工总人数的1％到1．5％配备。
财会人员的范围：包括财务部门、校办工厂、基建、物资以及膳食等单位专职从事财务会计工作的人员。
各校财会人员的编制配备，由学校人事部门和财务部门共同研究提出方案，报经校（院）长批准后执行。
第七条 学校各级领导要重视财会队伍的建设，采取短训、进修等形式，加强对现有财会人员的培训工作，不断提高财会人员的政策水平和业务水平。要注意充实业务骨干，选拔优秀分子加强学校各级财会工作的领导，努力建立一支又红又专的财会队伍。

第三章 工作职责
第八条 部属院校财会人员的职责：
（一）按照国家财务制度的规定，认真编制并严格执行年度预算和各项计划，遵守各项费用开支范围和开支标准，分清资金渠道，监督各项经济活动，切实管好用好预算内外各项资金。
（二）按照国家财会制度的规定，认真记账、算账、报账，做到手续完备，内容真实，数字准确，账目清楚，日清月结，按期编报财务会计报表。
（三）按照银行制度的规定，加强现金管理和工资基金管理，做好货币资金的结算工作。
（四）按照勤俭办一切事业的原则，定期检查预算及各项财务计划的执行情况，挖掘增收节支的潜力，分析、考核各项资金使用效果，研究、揭露财务管理中的问题，及时向领导提出建议。
（五）按照国家会计制度的规定，妥善保管会计凭证、账簿、报表等档案资料。
（六）遵守、宣传、维护国家财政制度和财经纪律，坚决同贪污盗窃、铺张浪费及一切违法乱纪行为作斗争。
第九条 财会人员对上级机关和财政、税务、银行部门来本单位了解情况、检查财会工作，要负责提供有关资料，如实反映情况。
第十条 财会人员调动工作或因故离职，要将经管的会计凭证、账目、款项和未了事项，向接办人员移交清楚，并由财会主管人员负责监交。
上级机关决定撤销、合并的单位，财会人员要会同有关人员，编制财产、资金、债权、债务移交清册，办清交接手续。

第四章 工作权限
第十一条 部属院校财会人员必须正确行使下列各项工作权限：
（一）有权要求学校有关部门、人员认真执行国家批准的预算和各项计划，遵守国家财经纪律和财务会计制度；如有违反，财会人员有权拒绝付款、拒绝报销或拒绝执行，并向本单位领导人报告。对于弄虚作假、营私舞弊、欺骗上级等违法乱纪行为，财会人员必须坚决拒绝执行，并向本单位领导人或上级机关、财政部门报告。
财会人员对于违反制度、法令的事项，不拒绝执行，又不向领导人或上级机关、财政部门报告的，应同有关人员负连带责任。
（二）有权参加与财会工作有关的会议，参与编制本校有关计划，制定定额。领导人和有关部门对财会人员提出的有关财务收支和经济管理方面的问题和意见，要认真考虑，合理的意见要加以采纳。
（三）有权监督、检查本校各单位预算内外资金、基本建设资金、生产资金的使用及财产物资的保管、收发、计量、检验等情况。有关部门要提供资料，如实反映情况。
第十二条 学校各级领导和有关人员要积极支持财会人员行使工作权限。领导人、上级机关和财政部门对财会人员反映本单位有关损害国家利益，违反财经纪律的问题，要认真及时调查处理。如果反映的情况属实，不及时采取措施加以纠正，由领导人和上级机关负责。属于领导人员弄虚作假、营私舞弊、欺骗上级等违法乱纪问题，要由上级机关会同有关部门共同调查处理。情况属实、情节严重的，要对有关单位和人员进行严肃处理，直至实行经济制裁、追究刑事责任。
第十三条 财会人员坚持原则、反映情况，任何人和任何单位不得阻挠或打击报复。如有违反，有关单位领导人和上级机关要及时查明情况，严加处理；情节严重的，要给予党纪国法制裁。

第五章 总会计师
第十四条 凡设立一级财会机构的高等学校，根据工作需要，一般应当设置总会计师，建立总会计师的经济责任制。
总会计师既是技术职称，又是行政职务，其职位相当于副校（院）长级。
第十五条 总会计师的基本职责：
（一）全面负责学校各项财务收支及财务管理工作。协助校（院）长组织领导建立、健全各项财会工作制度，正确执行国家预算，认真搞好综合平衡，统筹兼顾，保证重点，及时、合理地供应事业发展和完成教学、科研工作任务所需资金。
（二）全面贯彻勤俭办学的方针，经常教育本校全体师生员工，发扬艰苦奋斗的精神，贯彻执行国家财经政策、法令，开源节流，扫除浪费，自觉遵守国家财经纪律和财务开支制度，监督、检查本校及所属单位一切财务收支、财产管理情况和资金使用效果。
（三）按照高等教育事业发展的方针、任务和有关财政方针、政策，结合本校实际，组织有关部门编制经费预算和其它财务计划，落实完成计划的措施。对执行中存在的问题，及时提出改进意见。
（四）参与制定学校的设备订货和物资采购计划。
（五）解放思想，实事求是，深入研究学校经济管理中的新问题，努力探索有利于高等教育事业发展的有效经济措施，按照客观规律办事。
第十六条 总会计师的工作权限：
（一）参加制定学校的事业发展规划及教学、科研计划会议和其他有关会议，组织年度预算指标分配工作，主持召开各种财会专业会议。
（二）参加组织领导学校有关部门开展财产物资清查工作，建立、健全财产物资使用管理制度。
（三）签署学校的各项财务收支计划、会计报表和财务规章制度。会签其他有关经济方面的文件、报告、重要订货合同、物资采购计划、基本建设计划和生产计划。
（四）对于不符合国家财经方针、政策，不讲求经济效果，不执行计划及其他违反财务会计制度和财经纪律的事项，总会计师有权制止。如果制止无效，应报告校（院）长或上级机关和财政部门处理。

第六章 技术职称及评定条件
第十七条 凡拥护党的领导，积极为社会主义事业服务，并具备下列条件的财会人员，分别授予总会计师、会计师、助理会计师、会计员的技术职称。
（一）总会计师：
大专院校财经系科毕业或具有同等水平，长期从事财务会计领导工作，熟悉国家制定的财政经济法令和财会制度，熟悉本单位教学、科研、生产经营的管理情况，对学校经济管理和财务会计有丰富的实践经验，能全面地组织和领导学校经济工作和财务会计工作。
能深入实际，调查研究，坚持原则，发现和处理财经管理和财务会计工作中的重大问题。
（二）会计师：
大专院校财经系科毕业或在主要专业知识方面具有同等水平，具有多年从事财务会计工作的经验，熟悉国家财政经济法令和财务会计制度，了解本单位事业发展和教学、科研、生产经营的管理情况，精通财会业务，有较高的经济活动分析能力，能够组织一般经济单位的财会工作和指导处理财会业务。
在深入实际，调查研究时，能发现财务管理工作中的重大问题，并提出切实可行的改进意见。
（三）助理会计师：
具有大专院校财经系科主要专业的知识水平，熟悉基本财务会计理论和财务会计制度，精通本职业务并能独立担负本单位主要财务会计工作。按照国家编制预算、决算的有关要求，能独立、准确、全面、及时地编制本单位的预、决算和各项会计报表。
在深入实际、调查研究时，能够发现财务管理工作中的问题，并提出改进意见。
（四）会计员：
大专院校财经系科毕业一年以上，中等财经学校毕业三年以上或具有同等专业知识水平，熟悉财会原理和与本职工作有关的财务会计制度，精通本职业务，能独立建账和及时、准确地办理记账、算账及报账。
（五）授予财会人员技术职称，要根据上述业务条件，结合本人政治表现、劳动态度、工作成绩，并参考学历、资历等进行全面考核评定。对于政治表现好，业务上特别优秀，工作成绩显著的财会人员，可以越级评定提升。
第十八条 总会计师由学校提名、评定，经教育部政治部和学校所在省、市干部管理部门商得一致后，由教育部批准授予，并报财政部备案。会计师由所在单位提名、评定，学校审查，报所在省、市高教（教育）局批准授予，并报教育部备案。助理会计师、会计员由所在单位提名、评定，学校批准授予。
第十九条 经批准授予职称的财会人员，都是从事经济工作的技术人员，在政治上、生活上应当比照工程技术人员享受技术人员待遇。财会人员的技术工资等级，按国家劳动总局和财政部颁发的统一规定执行。

第七章 任免奖惩
第二十条 根据《条例》第六章第十六条规定，各院校财务处（室）的处长（主任），经教育部政治部和学校所在省、市干部管理部门商得一致后，由教育部批准任命；副处长（副主任）由学校批准任命，并报教育部和所在省、市干部管理部门备案。各院校财会主管人员（包括副处长、副主任）调做其他工作时，学校必须事先报经教育部和所在省、市干部管理部门审查同意，未经同意不得调动。
财会人员必须力求稳定，不要随意调动。已授予会计师和助理会计师技术职称的财会人员的调动，须事先征得所在省、市高教（教育）局和教育部财务部门的同意。各校及所属单位的其他一般财会人员的调动，须事先商得学校财会主管人员的同意；对他们的配备、使用、定级、提升、奖惩，要事先征求学校财务部门的意见。
第二十一条 各校都要建立财会人员的考核制度，定期评定、授予技术职称。对工作积极、钻研业务、坚持原则、廉洁奉公、成绩显著的要给予表扬奖励。
第二十二条 财会人员因失职或滥用职权，使工作遭受损失的，应分别情况给予批评或处分。财会人员执法犯法，犯有弄虚作假、营私舞弊、贪污盗窃等违法行为的，应给予纪律处分；情节严重的要依法惩处，并撤销技术职称。

第八章 附 则
第二十三条 本细则各项规定，也适用于部属其他各事业单位。
第二十四条 本细则实施中的问题，统一由教育部解释。


（（79）教计字501号）

通知
（一）各校当前要首先抓好校一级财务会计机构的调整、财会主管人员的配备任命和学校专职财会人员技术职称评定等工作。
（二）评定和授予财会人员技术职称是一项重要而复杂的工作，必须采取积极、慎重的态度。评定条件主要根据政治条件、专业知识水平、实际工作能力和劳动态度，并参考本人的学历、资历，进行全面衡量。要坚持标准，严格要求，不论资排辈，不规定提职比例。总之，要实事求是，具备什么条件，就评定相应的技术职称。具体评定办法可参照教学人员职称评定提升的办法进行。
（三）目前暂时没有条件设置总会计师的院校，应责成一位比较熟悉国家财政方针、法令和财务会计制度，熟悉学校财经管理情况的副校（院）长统一领导全校各项财务会计工作。
（四）各校在报批总会计师、财务处长或财务室主任时，应按照中共中央组织部统一规定的表式，填报《干部任免呈报表》一式二份报我部政治部干部部，同时报送所在省、市干部管理部门。经我部和省、市干部管理部门商得一致后，由我部审批。
各校在报批授予总会计师时，还应报送《高等学校确定与提升财会人员技术职称呈报表》三份。
（五）各校在贯彻实施《细则》中有什么主要问题，望及时函告我部。
（六）各校贯彻实施《细则》的情况，请在1980年2月底以前向我部作一次书面报告。（有删节）