【案件】

　　2011年1月4日与同年2月17日，上海三民汽车有限公司（以下简称三民汽车）与上海热鹏模具有限公司（以下简称热鹏模具）签订两份《模具制作合同》，合同分别对模具材料、型号、价格，违约责任等进行了约定。合同约定，合同订立生效，三民汽车支付定金50%，模具验收合格，支付剩余加工款50%。试模分为三次，结束试模，交验模具。三次试模由三民汽车承担费用，三次以上由热鹏模具承担试模费用。第一份合同定制的模具数量为七副，合同总价130万元，三民汽车于2011年1月20日支付该份合同的定金65万元。第二份合同定制的模具数量为二副，合同总价33万元，三民汽车于2011年2月28日支付该份合同的定金16.5万元。另外，2011年5月26日三民汽车再次支付给热鹏模具65万元。

　　三民汽车收到上述合同中的九副模具后，除两副模具外，对其余的七副模具均提出质量异议。一审法院对系争模具进行质量鉴定，鉴定报告称，七副模具及其注射成型的塑料件不符合模具制作合同约定的验收标准的质量要求。此外，由三民汽车的法定代表人黄志敏于2011年3月28日12∶30给热鹏模具的回复中记载已试模。

　　三民汽车起诉认为，系争七副价值156万元的模具存在严重质量瑕疵（另两幅经修复可以使用的模具合同价格分别为4万元和3万元），本诉要求返还定金在内的加工款139.5万元以及另外支付定金32.6万元。热鹏模具反诉要求三民汽车支付剩余货款16.5万元以及支付违约金23420元。一审法院以七副模具经质量鉴定不符合合同约定质量标准构成根本违约为由，判决解除系争模具的定作合同，并返还定作款与定金。二审法院以系争合同明确约定了试模期限，三民汽车已经履行完毕验货义务，且无法证明质量瑕疵构成根本违约为由，驳回了三民汽车要求解除合同的诉请，酌定剩余货款16.5万元作为热鹏模具补偿三民汽车的经济损失。

　　【不同观点】

　　关于验收后的加工物或定作物存在质量瑕疵，定作人可否诉请要求解除合同的问题，司法实践中经常遇到，处理上不尽一致，本案认识上分歧较多。

　　定作人认为，承揽人不具备加工能力，系争模具存在严重质量缺陷而无法正常修复，承揽人的根本违约行为导致定作人不能正常生产，并向客户交货，严重损害了定作人的合法利益，定作人有权要求解除定作合同，并返还定作款。

　　承揽人认为，系争模具经定作人检验并试模为合格产品，定作人在收到系争模具后从未提出质量异议，并且定作人也已将系争模具生产的产品交付客户，故其不同意定作人解除合同的诉请。

　　一审认为，系争模具经过质量鉴定确实存在质量瑕疵，模具质量不符合合同约定的模具验收标准，承揽人行为显然构成违约，且该违约行为导致模具制作合同的目的无法实现，即可认定承揽人行为已经构成根本违约，应当支持定作人要求解除合同，返还定作款的诉请。

　　二审认为，加工承揽合同中，定作人完成验货交付后，不可以再以质量瑕疵构成根本违约为由要求解除合同，返还定作款。从系争合同约定了试模时间来看，该约定应视为验货期限的明确约定，经公证的电子邮件表明系争模具已经试模；从定作人支付剩余货款的行为来看，该付款行为应当视为对模具质量的进一步确认；从公证的电子邮件的内容看，系争模具已经交付使用，其产品也已经销售。综上，应当认定定作人已经完成验货，其系争模具的质量瑕疵不能构成根本违约，故应当驳回定作人解除合同的诉请。

　　【点评】

　　定作人验货后不宜再诉请法定解除合同

　　一、定作人验货后再以质量瑕疵为由要求解除合同的处理

　　加工承揽合同是承揽人应定作人的需求来完成一定的工作成果，承揽人的工作目的具有特定性，其承揽物或定作物的质量标准也应区别于买卖合同中通用产品的标的物，一般应以定作人的认可作为标准。那么，定作人是否与买受人一样应当履行验货义务。我国合同法第二百六十一条规定：“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。”据此，定作人的验货义务也应是合同法明确规定的一项法定义务。承揽人对于定作人交付的定作物，应当审慎履行验收义务，对于定作人已经履行完毕验货义务，或者怠于履行验货义务，应当视为承揽人交付的定作物符合合同约定。对于定作人验收后再以质量瑕疵要求解除合同的，应当根据合同法的相关规定，在明确定作人已经履行完毕验货义务后，除定作人行使任意解除权以及约定解除权之外，一般不宜以质量瑕疵构成根本违约为由判决解除合同。

　　本案中，三民汽车与热鹏模具在两份制作合同中，对三次试模的日期、费用等均作出详细的规定，应当说关于定作物模具验货期限的约定是明确的、具体的。通过双方的邮件往来可以证明，三民汽车确已在交付前进行了试模验收，并也完成了交付，应当认定承揽人热鹏模具已经完成交付义务，且质量也经三民汽车认可确认。因此，三民汽车在模具交付后，再以模具质量不符合约定为由要求解除合同，缺乏法律依据。

　　二、承揽人对定作物存在质量瑕疵的责任承担

　　如上所述，定作物一般为非标准产品，质量标准也应以承揽人认可作为依据。实践中经常遇到，承揽人以质量鉴定存在瑕疵为由，要求解除合同，退还定作物，返还货款。那么，在已完成验货交付与未完成验货交付的情况下，定作物经质量鉴定确实存在瑕疵，承揽人责任该如何承担？

　　第一，在未完成交付的情况下，定作人可以行使任意解除权或者以存在质量瑕疵构成根本违约为由要求法定解除。

　　第二，在已完成验货交付的情况下，即使质量鉴定结果存在瑕疵，除合同有相关约定解除条件的，定作人一般不可依据法定解除的理由诉请解除合同，要求返还定作款。

　　本案中，三民汽车确已完成验货义务，在交付完成的较长时间后，其根据质量瑕疵的鉴定报告向热鹏模具提出质量异议，并要求解除合同，显然该质量鉴定结果不能作为热鹏模具构成根本违约的依据，对于其要求解除合同，返还货款的请求不宜得到支持。二审以热鹏模具剩余10%的加工款作为折抵赔偿三民汽车质量瑕疵的经济损失，不仅与合同法第二百六十二条的规定相吻合，还有利于平衡双方的利益。

　　三、定作人要求解除合同方式的选择及条件的满足

　　根据合同法的规定，承揽合同的解除可以分为法定解除、协议解除以及任意解除三种方式。除法定解除、协议解除为合同法总则部分规定的适用于所有合同形式的解除方式之外，任意解除是加工承揽合同特有的合同解除方式。审判实践中，定作人在起诉解除合同的时候，往往并没有就此请求权的基础予以区分与明确，只是笼统的要求解除合同，返还货款。根据合同法的规定，加工承揽合同纠纷中，上述三种不同的合同解除方式，其满足条件以及法律责任也存在较大差异。对此，法官在案件审理中应当向定作人予以必要释明，要求定作人选择解除合同的方式，明确其解除合同请求权的基础。

　　关于质量瑕疵构成法定解除的条件，根据合同法第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。据此，定作人以质量瑕疵构成根本违约诉请法定解除，定作人不仅要证明承揽人交付定作物存在质量瑕疵构成违约，而且还要证明该质量瑕疵构成根本违约致使合同目的不能实现。因此，即使定作物存在质量瑕疵，如果不能证明该瑕疵已经构成根本违约，也不宜直接支持其解除合同的诉请。

　　本案中，系争模具实际已为三民汽车所使用，尚且不论该模具已经完成交付，即使存在交付瑕疵，三民汽车也要证明该质量瑕疵构成根本违约导致合同目的无法实现，方可成立法定解除的条件。

　　（作者单位：上海市第一中级人民法院）
中国保险监督管理委员会 中央社会治安综合治理委员会办公室


中国保险监督管理委员会、中央社会治安综合治理委员会办公室关于保险业参与平安建设的意见
保监发〔2006〕44号

　　

各省、自治区、直辖市社会治安综合治理委员会办公室，新疆生产建设兵团社会治安综合治理委员会办公室，中央社会治安综合治理委员会各成员单位，各保监局、国有保险公司监事会、中资保险公司，中国保险行业协会，中国保险学会：

　　开展平安建设是新形势下加强社会治安综合治理工作的新举措，是社会治安综合治理工作的深化和发展。多年来，保险业积极参与社会治安综合治理工作，为社会治安明显进步、维护社会稳定做出了贡献。为深入贯彻党的十六大精神,全面落实科学发展观，贯彻落实好中共中央办公厅、国务院办公厅转发的《中央政法委员会、中央社会治安综合治理委员会关于深入开展平安建设的意见》，充分发挥保险业在平安建设中的积极作用，现提出以下意见。

　　一、充分认识保险业在平安建设中的重要地位

　　保险作为一种市场化的风险转移机制、社会互助机制和社会管理机制，与平安建设关系十分密切。

　　（一）保险业参与平安建设，有利于从源头上预防和减少矛盾纠纷，维护社会大局稳定

　　完善社会保障体系和社会救助体系，着力解决关系群众切身利益的问题，从源头上预防和减少社会矛盾纠纷，是构建社会主义和谐社会的客观要求，也是平安建设的重要内容。商业保险是社会保障体系的重要支柱。通过商业养老保险和医疗保险，可以满足人民群众“老有所养、病有所医”的需要，稳定人民群众生活预期，解除后顾之忧，从根本上消除社会不安定因素。通过各类财产保险、责任保险、意外伤害保险，可以为灾害事故损失提供经济补偿，完善社会救助体系，避免矛盾激化，化解社会纠纷。

　　（二）保险业参与平安建设，有利于预防和减少安全生产事故，促进经济社会稳定发展

　　预防和减少重特大安全生产事故，防止严重危害人民群众生命财产安全的群死群伤事故发生，是平安建设的一项重要任务，也是经济社会稳定发展的前提条件。市场经济条件下，保险能够把事前防范与事后补偿有机统一起来。发挥保险在防灾减损方面的专业优势和积极性，可以提升安全生产风险管理和技术防范水平，有效预防和减少安全生产事故的发生，保护人民群众生命财产安全。

　　（三）保险业参与平安建设，有利于整合社会管理和社会服务资源，建立健全社会管理新格局

　　整合社会资源，不断探索适应新形势下的管理办法和工作机制，提高管理工作成效，是新时期平安建设的必然要求。保险是市场经济条件下政府管理社会的重要手段。积极引入保险机制参与社会管理，可以有效协调各种利益关系，创新社会管理机制，节约政府行政资源，提高管理效率，形成党委领导、政府负责、社会协同、公众参与的社会管理新格局。

　　实践证明，保险业在参与社会治安综合治理工作方面，特别是近几年在各地参与平安建设方面，发挥了不可替代的作用，是推动平安建设深入发展的一支重要力量。

　　二、充分发挥保险业在平安建设中的重要作用

　　（一）统筹城乡养老、医疗保险发展，稳定人民群众生活预期

　　进一步扩大商业养老保险和医疗保险的覆盖面，满足多样化的养老、医疗保障需求。创新产品服务，大力发展个人年金、团体养老等保险业务，为企业年金提供更好的管理服务，探索开展管理式医疗和第三方管理医疗保险服务，提高城镇居民养老、医疗保障水平。针对我国广大农民，研究开发保费低廉、保障适度、条款通俗、投保简便的养老、医疗保险。积极开展务工农民养老、医疗和意外伤害保险。探索通过保险提高被征地农民养老保障水平的有效方式。发挥保险公司网络和管理优势，解决务工农民因流动而导致保险中断问题。完善和推广保险参与新型农村合作医疗管理模式，提高新型农村合作医疗运行效率和服务水平，为建设社会主义新农村服务。

　　（二）运用保险机制加强灾害事故防范，保障人民群众生命财产安全

　　加强对被保险人的安全教育，提高风险意识，重点做好风险管理咨询、防灾检查等基础性工作，建立风险识别、预警、控制机制，将风险控制关口前移，帮助被保险人查找风险隐患，降低事故发生率。学习借鉴国外先进的风险管理理念和技术，培养防灾防损的专业人才。不断总结防灾防损经验，提高防灾防损的专业化水平。以防洪涝、防火灾和防爆炸工作为重点，不断拓展风险防范工作新领域。运用保险费率杠杆，调动投保人防范控制风险的积极性。对风险防范工作做得好、安全事故发生少的，给予保险费率优惠，反之则提高费率。探索建立保险与消防、气象、防震、抗汛等相关部门信息共享、协同配合的风险防控机制。

　　（三）发挥保险的补偿功能，积极参与灾后救助，保障人民群众切身利益

　　进一步健全重大自然灾害、安全事故的快速反应机制和协同工作机制，妥善处理各类重大风险事件。发生重大灾害事故，要及时启动应急预案，迅速组织查勘理赔，在切实履行保险赔付责任的同时，配合政府有关部门做好灾后重建工作，帮助受灾企业和群众尽快恢复生产生活秩序。完善理赔服务标准，优化服务流程，增强快速理赔能力，不断提高理赔效率和服务质量。针对地震、洪水等巨灾风险，研究建立由政府、保险公司、投保人共同参与的巨灾保险机制，避免巨灾事件引发社会风险。

　　（四）建立保险与平安建设的互动工作机制，开创平安建设工作的新局面

　　建立党委政府组织推动、社会各方积极参与、保险公司市场化运作的互动工作机制，以保险为纽带把各方利益结合起来，整合社会资源，提高平安建设的成效。在煤炭、烟花爆竹生产企业进行雇主责任强制保险试点，取得经验后逐步在高危行业、公众聚集场所推广。以《机动车交通事故责任强制保险条例》的实施为契机，在有条件的城市，推广上海机动车辆联合信息平台的经验和做法，建立起机动车责任险费率与驾驶员交通违法违章记录、机动车安全事故理赔记录挂钩浮动制度，减少交通违规行为和事故的发生，改善城市交通状况。要认真总结各地建立医疗事故责任保险制度试点的经验，完善相关制度措施，逐步扩大试点范围。进一步完善部分地区开展“治安保险”的做法，把居民财产保险与治安管理工作有机结合起来，切实提高社区治安防范水平。

　　三、加强领导，落实责任，确保保险业参与平安建设取得实效

　　各地党委、政府要充分认识保险业在平安建设中的重要作用，加大对保险业发展的支持力度，创造良好的政策和法制环境。遵循市场经济规律，充分发挥保险业在促进地方经济发展、维护一方稳定、保障人民群众安居乐业等方面的作用。

　　各地综治部门要积极协调有关部门，支持保险业参与平安建设，总结推广典型经验，加强检查督促。要将保险业参与平安建设的成效纳入综治工作考核体系，实行严格奖惩。综治委各成员单位及所属机构要结合各自职能，对保险业参与平安建设给予密切协作和配合。

　　各保监局要加强对当地保险业参与平安建设的领导，调动保险公司参与平安建设的积极性，主动向当地党委、政府和综治部门汇报保险业参与平安建设的情况，协调解决保险业参与平安建设中的困难和问题。各保险公司、保险行业协会要充分认识保险业参与平安建设，既是服务国家经济发展全局的光荣使命，也是保险业做大做强的必然选择。要按照“想全局、干本行，干好本行、服务全局”的要求，积极投身平安建设，创新思维、创新产品、创新服务，加强保险知识宣传，切实为平安建设做出新的更大的贡献。



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○六年四月十八日